我国在《侵权责任法》颁行之前, 并没有调整过度医疗侵权的专项法律。立法机关在《侵权责任法》第七章中, 用十一个条文对医疗损害进行规定, 在这十一个条文中, 又在第六十三条中对过度检查做了专门规定, 但是《侵权责任法》第六十三条的规定不够全面, 没有真正解决过度医疗侵权的问题。
一、《侵权责任法》对过度医疗进行规制所存在的问题
未全面规定过度医疗的表现形式。我国《侵权责任法》第六十三条仅对过度检查做了单独规定, 而对于过度治疗, 过度保健等未涉及, 患者只能通过医疗损害请求救济;对“不必要”的定义模糊, 《侵权责任法》将过度医疗的一种行为方式“过度检查”规定为侵权行为, 这在一定程度上维护了患者自身合法利益, 但条文中规定的“不必要”检查的概念太过宽泛模糊, 具体什么是不必要没有办法确定;举证责任制度不利于患者进行维权;我国尚不存在一部权威的、统一的诊疗规范。对过度医疗的损害鉴定制度不健全。
二、过度医疗侵权法律适用的完善建议
对过度医疗侵权行为进行全面规定。解读《侵权责任法》第六十三条, 首先要明确什么是“不必要检查”, 从字面意思上讲:不必要检查是指, 患者自身并不需要进行检查, 而医疗机构要求其进行检查, 或是本可以采取简单的诊疗技术进行检查, 而要求患者采用复杂的、高成本的诊疗技术进行检查。从法律意义上讲, 要想确定什么是“不必要的检查”首先要明确什么是必要检查, 这势必要确定一个明确的标准。全面完善过度医疗的侵权责任, 还要明确过度医疗所包含的具体行为, 根据上文, 笔者在借鉴我国目前相关学者的研究成果的基础上, 将过度医疗行为归纳为三种主要表现形式, 即:过度治疗、过度检查、过度护理。
制定规范客观的诊疗规范。从《侵权责任法》第六十三条之规定来看, 其中的“不得违反诊疗规范”即是确定侵权与否的标准。然而, 目前我国医疗领域尚不存在一部完整的、统一的、规范的诊疗规范。我国《侵权责任法》未对过度医疗的具体标准进行规定, 这就需要有相应的诊疗规范作为标准来进行规制, 我国政府及相关部门应制定相应诊疗行为标准。该标准要细致的规定通用的诊疗规范, 以使其作为判断是否构成过度医疗的标准, 从而最大限度的保护患者的利益。
完善举证责任制度, 减轻患者的举证责任。《侵权责任法》规定医疗损害行为采取过错责任原则, 患者的举证责任相当重, 完成全部的举证内容非常困难。因此, 为缓解患者的举证困难, 很多学者建议实行举证责任缓和制度, 以便适当降低患者的举证标准。举证责任缓和, 就是在法律规定的情形下, 如果原告存在技术障碍或其他障碍没有能力达到法律规定的证明标准, 这时应当适当减轻原告的举证责任, 降低其举证证明标准, 在原告达到减轻后的举证标准时, 即表明原告已经完成了自己的举证责任。这时应由被告承担相应的举证责任, 也就是说此时举证责任发生了转移。
将过度医疗侵权责任的鉴定性质确定为司法鉴定。过度医疗损害的鉴定, 应采取司法鉴定形式, 并由法院和法官组织鉴定, 而不应该像目前的鉴定那样由医学会进行。并且针对鉴定过程和结论, 法官有权组织进行司法审查, 决定重新鉴定与否, 鉴定结论应否采信, 鉴定专家亦应出庭接受当事人的质询。如果证据充分, 法官亦有权根据更有权威的鉴定结论或依据调查的最新事实来否定先前的鉴定结论。而由于鉴定人员中必须有医学方面专家, 则医学会可起到辅助作用, 为司法鉴定推荐鉴定人, 对于鉴定的其他事项, 医学会则无需过问。
实行医疗信息公开制、建立多元化过度医疗纠纷调解机制和救济途径。由于医疗机构掌握大量信息而患者掌握信息量过少, 致使双方互相猜疑, 医患关系紧张, 进而促使医疗矛盾不断升级。如果对各类检查的收费标准及定价依据、还有各种药品价格进行公开化, 势必将在一定程度上减轻信息不对称的现象, 并改善医患间互不信任的紧张关系。司法解释及相关制度应建立多元化的过度医疗纠纷解决机制, 快速便捷的解决医患之间的过度医疗纠纷案件。制定第三方医学鉴定制度, 同时引进专家证人制度, 对是否构成过度医疗进行评估认定, 增强患者的信任度, 以便快速解决纠纷。对于不服调节的, 法院应根据专家建议尽快做出判决。
笔者在对该文的研究过程中, 由于缺少医学专业知识以及缺乏过度医疗纠纷处理的实务经验, 对于一些理论和观点缺乏强有力的支撑, 对于一些问题还有待于进一步研究, 希望笔者对本文的浅显研究能为解决过度医疗问题贡献绵薄之力。
摘要：过度医疗现象的普遍存在, 不仅对患者的生命健康权及财产权造成侵害, 也致使医患关系更加紧张, 成为医疗矛盾不断激化的重要原因。虽然《中华人民共和国侵权责任法》 (以下简称《侵权责任法》) 第六十三条已经对过度医疗的一种行为方式“过度检查”做出了规定, 然而该规定过于片面, 对过度医疗的规制不够全面, 不能从根本上抑制过度医疗问题的发生。
关键词：过度医疗,规制
参考文献
[1] 张鲁忠.过度医疗一个紧迫需要综合治理的医学问题[J].医学与哲学, 2003 (9) .
[2] 杜治政.过度医疗、适度医疗与诊疗最优化[J].医学与哲学, 2005 (7) .
[3] 王安富.论过度医疗侵权行为及其法律规制[J].法学论坛, 2012 (4) .
[5] 王泽鉴.侵权行为[M].北京:北京大学出版社, 2009.08.