违法解除劳动仲裁申请

第一篇：违法解除劳动仲裁申请

用人单位违法解除劳动合同的情形有哪些

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用人单位违法解除劳动合同的情形有哪些

在满足法律规定的条件时，用人单位享有单方解除权，无须双方协商达成一致意见。主要包括过错性辞退、非过错性辞退、经济性裁员三种情形。那要是用人单位违法呢?此时的法律后果是什么?赢了网小编将在下文中为您做详细介绍。

一、违法解除的法律后果是什么

根据的规定，用人单位违法解除的法律后果有二个：

一是强制继续履行。

继续履行合同是指违反合同的用人单位不论是否已经承担赔偿金或违约金责任，都必须根据员工的要求，并在自己能够改选的条件下，对原合同未履行部分继续按照要求履行。

强制用人单位继续履行须同时符合以下三个条件：

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1、用人单位违法解除了劳动合同;

2、劳动者有继续履行合同的要求;

3、用人单位具备继续履行劳动合同的能力和条件。 二是按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

如果劳动者在用人单位违法解除的情况下不要求继续履行或实际无法继续履行，则可要选择向用人单位提出支付赔偿金的要求。支付标准为经济补偿标准的二倍。如果赔偿金与经济补偿竞合时，应当支付赔偿金。

二、用人单位违法解除劳动合同的情形有哪些

(一)法律明确规定不得解除劳动合同但用人单位强行解除

根据《劳动》第42条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第40条、第41条的规定解除劳动合同：

1、从事接触危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;

2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动

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能力的;

3、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的;

4、在孕期、产期、哺乳期的;

5、在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的;

6、法律、行政法规规定的其他情形。

(二) 用人单位在法律规定的条件未满足时解除劳动合同

根据《劳动合同法》的规定，在相关条件满足的情况下，用人单位可以分别协议解除劳动合同、单方即时解除劳动合同和单方预告解除劳动合同。

协议解除劳动合同的条件：根据《劳动合同法》第36条，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。如果用人单位打算协议解除劳动合同却没能与劳动者达成一致，则协议解除的条件不存在。如果此时用人单位强行解除劳动合同，用人单位应当承担相应的法律责任。

用人单位单方即时解除劳动合同的条件：根据《劳动合同法》第39

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条，在存在如下情况时用人单位可以单方即时解除劳动合同：

1、在使用期间被证明不符合录用条件的;

2、严重违反用人单位的规章制度的;

3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;

4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;

5、因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的;

用人单位单方预告解除劳动合同的条件：根据《劳动合同法》第40条和第41条，只有符合如下条件时，用人单位才可以单方预告解除劳动合同的条件：

1、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后部能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;

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3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的;

4、依照规定进行重整的;

5、生产经营发生严重困难的;

6、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;

7、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

(三)用人单位解除劳动合同的程序不符合法律规定

为了保护劳动者的合法权利，防止用人单位滥用解除合同的权利，用人单位在解除劳动合同时应当遵循法律规定的程序。如果用人单位在解除劳动合同时不遵循法律规定的程序，其行为同样构成《劳动合同法》第48条规定的违法解除劳动合同，并因此承担相应的法律责任。

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用人单位依据《劳动合同法》第40条解除劳动合同的程序：用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资，同时用人单位应当事先将理由通知工会。应当注意的是，如果用人单位选择额外支付劳动者1个月工资，则用人单位无须提前30日书面通知劳动者本人即可解除劳动合同。

用人单位《劳动合同法》第41条解除劳动合同的程序：用人单位提前30日向工会或者全体职工说嘛情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案向劳动行政部门报告。

关于单位违法解除劳动合同的情形以及所产生的法律后果，赢了网小编都已经在上文中进行了阐述，希望可以为您提供一些帮助。

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内

部

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看

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第二篇：浅谈用人单位违法解除劳动合同的法律后果

实践中用人单位违法解除劳动合同的现象非常普遍。那么什么是劳动合同解除?什么又是用人单位违法解除劳动合同?根据《关于劳动法若干问题的意见》，劳动合同解除是指劳动合同生效后，尚未履行或者尚未全部履行以前，当事人一方或者双方依法提前消灭劳动法律关系的法律行为。用人单位违法解除劳动合同是指用人单位违反法律规定的条件和程序解除劳动合同的行为。本文就用人单位违法解除劳动合同的法律后果及相关问题做简单分析。

一、用人单位违法解除劳动合同的，劳动合同的效力如何

有学者认为，根据《劳动合同法》的规定，用人单位违法解除劳动合同的，劳动者可以要求继续履行，也可以要求用人单位支付赔偿金而解除合同，选择权在于劳动者。因此，此时劳动合同是否需要继续履行(从某种意义上说，也可视为一种效力问题)处于待定状态。笔者认为不论是合法解除还是违法解除都是劳动合同的解除，即使劳动关系消灭，只不过是产生的具体法律后果不同而已。劳动合同合法解除，用人单位不承担法律风险和法律责任。而违法解除则不同，违法解除后劳动者可能会要求继续履行劳动合同，也可能要求用人单位支付赔偿金，并且可以请求用人单位赔偿违法解除期间的损失。因此，用人单位违法解除劳动合同后，劳动合同也归于无效，只不过是法律赋予劳动者请求人民法院或仲裁机构对其予以保护的权利。如果劳动者在明知其权益受到侵害之日起一年内未提起仲裁，则丧失胜诉权。

二、用人单位违法解除或终止劳动合同后，竞业限制条款是否还继续有效劳动合同法第八十六条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应支付赔偿金，或继续履行劳动合同;但是，对竞业限制条款效力的影响，只字未提，从而产生理解分歧。

就此问题，国外司法实践的态度不一。英国的判例认为，用人单位违法解除劳动合同后，不能再要求劳动者履行“非竞争”条款，即使双方当事人在劳动合同中有类似的约定，也不得执行。起初，法国亦持相同的态度，但到了上世纪70年代发生转变，最高法院认为，除非事先在劳动合同约定，否则即使是不正当解雇，雇员也要履行“非竞争”条款。

笔者认为，用人单位违法解除劳动合同，并不导致竞业限制条款失效，理由如下：其一，市场公平秩序稳定的需要，如采纳英国式做法，则雇方滥用解雇权后，劳动者可以无所顾忌的向第三方披露商业秘密，使竞争对手轻易获得有利信息，导致市场公平竞争秩序的紊乱。其二，竞业限制条款具有独立性，其与解雇合同的约定或法定条款属并列关系，并非逻辑递进关系;当用人单位违反不同的义务条款时，劳动者完全可进行不同的救济诉求，如前所述，雇方违反竞业限制条款时，需承担赔付违约金的责任，而违法解雇时，则承担支付赔偿金或继续履行的责任，即承认竞业限制条款的有效性，并非当然使劳动者利益损，劳动合同法提供了相应的民事补偿措施，以制裁雇方的违法解雇行为。其三，立法上倾向于竞业限制条款有效，劳动合同法的草案中第四十一条曾规定：用人单位“依法”解除劳动合同的，竞业限制条款有效，而在审议表决时，却将此条款删掉，未对“解除或终止劳动合同”的合法性加以限制，这说明立法上倾向于将竞业限

制条款的有效性与解除劳动合同的合法性分离，以正确区分二者关系。

三、完善用人单位违法解除劳动合同法律责任规定

应尽快制定《劳动合同法》相配套的法规、规章,明确规定用人单位违法解除劳动合同的法律责任。(1)规定用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式和方式。其中经济责任的方式主要包括支付违约金、赔偿损失和继续履行劳动合同。(2)规定违约金的性质、数额范围和适用范围。为体现对违法行为的惩罚,建议将违约金定性为惩罚性违约金,违约金的数额可以大于劳动者的实际经济损失;为体现违约金的合理性,并根据劳动合同不同于经济合同的性质,对违约金的约定规定一个合理范围;规定只要用人单位解除劳动合同不符合法律的规定和劳动合同的约定,即构成违法违约,劳动者即有权要求违法的用人单位支付违约金。

(3)规定赔偿损失的范围和赔偿数额的计算方法。损害赔偿范围应包括工资、福利、社会保险待遇、劳动保护待遇、工伤待遇、医疗待遇、女职工和未成工特殊保护待遇的损失及劳动合同约定的其他赔偿费用。赔偿数额的计算,一般以赔偿实际损失为原则,但为体现法律对特殊劳动者的特殊保护和对违法行为的惩戒,如果用人单位违法辞退的是受特殊保护的劳动者,则规定用人单位除赔偿劳动者实际损失外,还应参照《补偿办法》第八条的规定支付劳动者经济补偿金(即参照《工会法解释》第六条规定)。(4)规定适用继续履行责任方式的条件。规定只要劳动者要求继续履行劳动合同,而用人单位又能够继续履行劳动合同的,劳动争议仲裁委员会和人民法院应当裁判用人单位继续履行劳动合同。为使裁判得以顺利履行,对用人单位可能拒绝履行劳动合同时的工资支付同时做出裁判(以解除劳动合同前12个月的平均工资计付)。规定如果用人单位拒绝履行劳动合同,则劳动者有权请求人民法院强行从用人单位的银行账户中划拨劳动者的应得工资。

(5)规定对是单位辞退还是劳动者自动离职而发生的劳动争议,由用人单位承担举证责任。为免用人单位辞退劳动者不出具书面证明,发生争议时却称是劳动者自动离职,应规定此类劳动争议,实行举证责任倒置,由用人单位承担举证责任。用人单位的举证责任,不是证明劳动者没有上班,而是证明用人单位曾对劳动者的自动离职行为做出过书面处理。保护处于弱势地位的劳动者的合法权益,是劳动法的立法宗旨。无论是完善劳动立法,还是劳动执法、司法,都应体现这一立法宗旨。为体现这一立法宗旨,劳动法赋予用人单位对劳动合同的单方解除权,比赋予劳动者的单方解除权要小得多。《劳动法》《劳动合同法》严格规定了用人单位解除劳动合同的条件和程序,如果用人单位违反法律规定和劳动合同的约定解除劳动合同,就属于违法解除劳动合同。违法解除劳动合同,就要承担相应的法律责任。我国的劳动立法正在日益完善之中,尽管目前我国现有劳动法律、法现、规章和司法解释在不断完善过程中,还存在这样那样的缺陷和不足,但就用人单位违法解除劳动合同应当承担的经济责任来说,适用《赔偿办法》和《劳动合同法》的规定,是基本明确的。如果劳动行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院在劳动行政执法和劳动争议案件审理中,能正确、公正地运用现有法律进行执法、司法,用人单位随意解除劳动合同的现象就一定会得到有效的遏制,劳动者的合法权益也会得到最大限度的保护。

第三篇：用人单位违法解除劳动合同的赔偿金问题

《劳动合同法》施行后，在解除与员工劳动合同的责任方面，HR应清楚理解“赔偿金”问题。

解除与员工的劳动合同，有法定解除、协商解除。对于这两种解除方式所对应的情形，《劳动合同法》已经明确规定了。在此，我们不再多谈。对于这种解除方式所导致的经济补偿金计算方式，第四十七条也已经明确规定了。

但是，在HR管理工作中，经常会遇到的是：公司认为解除的理由正当合法、不支付任何经济补偿，但是员工认为不合法并且将公司诉至劳动争议仲裁委员会。公司认为正当合法的依据可能是员工有违纪行为或失职行为。员工提起仲裁请求时可能是要求撤销解除决定恢复工作，也可能是不要求再回公司工作而要求支付经济补偿金。在《劳动合同法》施行前，依据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》，员工在仲裁请求中可以要求经济补偿金，同时可以要求额外经济补偿金。HR都知道，额外经济补偿金是经济补偿金的50% 。《劳动合同法》施行后，员工的请求将不再是“经济补偿金和额外经济补偿金”。依据《劳动合同法》第四十八条规定“劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。

也就是说，如果公司解除与员工劳动合同是不合法的，此时，公

司面临的不再是150%，而200%经济补偿(“赔偿金”)。我们说明这点，就是希望HR在操作劳动合同解除事务时，一定要慎重，多听取劳动法律师的建议(请参考中国人力资源法律网所提供的HR法律顾问服务)。另外，公司违法终止劳动合同的，也将发生200%经济补偿标准的赔偿金。

第四篇：劳动争议仲裁申请书-解除合同

申请人：xxx，女，198x年xx月xx日生，汉族，住xxxxxxxx电话：xxxxxxxxxxx

被申请人：xxxxxxxxxxx有限公司

住所地：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

法定代表人：xxx

请求事项：

1、要求依法解除劳动合同关系并支付经济补偿金(1个月工资)共计人民币1354.62元;

2、要求被申请人立即支付申请人拖欠工资共计人民币1550元，并赔偿25%的赔偿金即人民币387.5元;

3、要求被申请人补交2010年3月至劳动合同解除之日止的养老保险、医疗保险、工伤保险等社会保险费用;

4、要求被申请人支付申请人工作期间的加班工资共计人民币3801.04元。

事实与理由：

申请人于2010年3月6日进入被申请人单位从事普工工作，签订劳动合同。申请人月平均工资为1354.62元/月。

入职以来，被申请人从未缴纳过养老保险、医疗保险、工伤保险等其他社会保险费用。

自上班之日起，申请人在工作日经常加班，且从未享受过休息日及法定节假日，但是被申请人从未支付过期间的加班工资。

从2010年8月开始，被申请人从未按时足额给申请人发放工资。至起诉前，扔拖欠2010年8月、9月的工资共1550元。

为维护申请人合法权益，特依法提出上述仲裁请求，请劳动争议仲裁委依法裁决。

此致

德清县劳动争议仲裁委员会

申请人：

2010年月日

加班费计算详单：(天平均工资：1354.62元÷21.75天=62.28元/天)

1、双休日加班费：52天×62.28元/天×1=3238.56元

2、法定节假日加班费：3天×62.28元/天×2=373.68元

3、工作日加班费：(按计时工作日计算 共48.5小时)

62.28

4、合计：总加班费：

元/天÷8小时×48.5元÷2=188.8元 元3801.04

第五篇：劳动合同解除申请书

辞职申请

本人(姓名：XXXXXX，身份证编号:XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，现因个人原因特向xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx公司提出辞职申请，请求辞去本人在公司的xxxxxxxx职务，请求公司与本人解除双方于xxxx年xx月xx日签署的《劳动合同书》、完全解除双方的劳动关系。本人将按照公司的有关规定及时办理辞职手续。本人对双方劳动关系存续期间双方对劳动合同的履行、及双方依据本辞职申请解除劳动关系无任何争议。

本辞职申请自签署之日生效，经公司签收后解除双方的劳动关系。

申请人：xxxxxx(签字)

xxxx年xx月xx日