非法持有范文

非法持有范文（精选4篇）

非法持有 第1篇

一、案例

李某 (女) 和张某 (男) 是情人关系并同居。李某靠自己打工作为生活来源, 张某无业。张某吸毒并贩毒, 李某吸毒但不贩毒, 也不知张某贩毒。一日, 张某从外地某“上家”处购买了100克冰毒 (甲基苯丙胺) , 夜里11时许回到住处, 随手把所购冰毒放在床上, 倒床便睡。当晚12时许, 李某回到住处, 见张某沉睡, 一袋冰毒放在床上, 便将该包冰毒放在自己的手提包内, 将手提包放在床边桌子上, 自己也在张某身旁睡下。次日凌晨4时许, 公安机关根据线人举报, 到张某住处搜查, 从李某的手提包里查获该100克冰毒。

经查, 张某对其购买冰毒的事实供认不讳, 且不知道李某已将冰毒放到手提包里。之前李某不曾帮自己保管毒品, 自己也没有给李某说过贩毒之事。李某的供述与张某的供述吻合, 并称之所以将毒品放到自己包里, 一是因为毒品是其男朋友的贵重物品, 放在外面不好;二是毒品放在床上不方便睡觉。另查明张某有数起贩毒事实。

公安机关以李某涉嫌非法持有毒品罪、张某涉嫌贩卖毒品罪移送检察机关审查起诉。

张某的行为构成贩卖毒品罪, 犯罪数量为实际贩卖数量加现场查获的100克, 基本没有争议。需要讨论的是, 对李某如何定罪处刑。

二、分歧意见

本案的意见分歧主要有三:

观点一:李某的行为构成非法持有毒品罪。李某本人吸毒, 其对毒品有明确的认知。在见到床上有毒品时, 将之放在自己的包内, 系明知是毒品而持有, 构成非法持有毒品罪。张某对李某非法持有毒品的事实不知情, 不存在教唆、指使李某持有, 李某没有法定减轻处罚情节。根据《刑法》第三百四十八条之规定, 对李某至少应当处七年以上有期徒刑。

观点二:李某、张某构成非法持有毒品罪的共犯, 李某可以认定为从犯。该宗毒品系张某所购, 属张某所有, 虽然其熟睡, 但毒品仍在其所在房间内, 张某仍然持有该毒品 (因张某另有贩卖行为而应认定贩卖毒品罪, 而认定“贩卖”该100克毒品本身也包含“持有”之意) 。李某明知毒品是张某所有, 则至少已明知张某非法持有毒品犯罪, 将毒品放在自己的包内系帮助张某持有, 属于片面的帮助犯, 故与张某构成非法持有毒品的共犯。李某在共同犯罪中起次要、辅助作用, 根据《刑法》第二十七条第二款规定, 应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

观点三:李某的行为是帮助张某持有该毒品, 属于“辅助持有”, 不构成非法持有毒品罪。该宗毒品系张某所有, 并自主持有, 在特定空间内不因其熟睡而丧失持有。李某虽然认识毒品, 但其明知该毒品系张某所有, 在张某熟睡、毒品随意摆放在床的情况下将之放在自己包内, 主观心态是保护张某的贵重物品, 没有强烈、积极的持有意愿, 只是辅助张某持有。辅助持有者有别于持有共犯, 不能以非法持有毒品罪论处。

三、笔者意见

笔者同意第三种意见, 主要理由如下:

1. 持有型犯罪应区分自主持有与辅助持有, 辅助持有在特定情况下不能认定为持有犯罪。

所谓持有, 一般而言是指对特定物品、财产实际控制或支配的状态。刑法中规定的持有型犯罪的主要特点之一是针对特定的对象, 如毒品、枪支、假币、国家工作人员来源不明的巨额财产等。就对物品的控制、支配的静态表现而言, 刑法中的“持有”与“占有”含义基本上是一致的。因此, 在认识“持有”行为时可以充分借鉴对“占有”的理解。

需要注意的是, 某些情况下, 虽然物品被行为人实际控制或支配, 但并非基于行为人占有或所有 (为方便表述, 以下统称“占有”) 该物品, 而是从属、依附于物品的真正占有人, 行为人只是对物品进行辅助占有或辅助持有。例如, 保姆对雇主家中的财物实际控制, 但该控制是从属、依附于雇主的, 雇主才是家中财物的真正占有人。当雇主外出之时, 并不因为离开房屋而失去对家中财物的占有, 若有小偷窃取了家中物品, 侵犯的是雇主而非保姆的财产占有权。类似情况如:超市老板是超市商品的实际占有人, 推销员只是辅助占有 (明确约定推销员全权管理、推销员承包等除外, 以下类似情况同此说明) ;车主是汽车的实际占有人, 雇佣的驾驶员只是辅助占有, 等等。同理, 本案中的张某是毒品的实际所有人, 其并不因为其入睡而丧失对毒品以及身上其他物品的占有或持有, 李某只是张某的辅助占有者 (辅助持有者) 。若不明知是毒品, 虽客观持有亦不能定罪;若明知是毒品, 针对辅助持有者, 则还需分析其是否具有持有意愿, 是否有实施毒品关联犯罪的可能性来判断是否定罪。

2. 没有强烈持有意愿的辅助持有, 不应认定为刑法意义上的“持有”。

所谓强烈的持有意愿, 是指行为人对所持物品的明确且积极的控制、支配心态。持有型犯罪案件中, 行为人对所持物品的主观心态一般有两种:一是基于自己所有而持有, 这样的持有是自主持有, 往往是积极的、主动的。二是基于所有人授意或无因管理而持有, 往往属于辅助持有。对于辅助持有者的主观心态又分两种情况, 一种是认可物品所有人的授意并积极持有, 比如毒贩的“马仔”认可毒贩交付的毒品并积极持有, 一般可以非法持有毒品罪或实施的其他行为定罪处罚, 实践中没有多大争议。另一种是消极接受或无因管理而导致实际上持有, 主观上没有强烈的持有意愿。

比如本案, 李某并非基于张某委托而持有毒品, 只因看到毒品在床上而帮张某收拾, 从民法上讲可以认为是无因管理行为。如此, 可能有人会认为:既然张某没有委托, 更可见李某是积极而主动持有毒品的, 是否就该毫无争议地定罪处罚呢?笔者认为, 应结合具体案情分析———本案张某与李某是情侣, 见到价值不菲的毒品随意放置在床上, 从基本情理出发, 李某不可能视而不见或动辄检举揭发自己的男友。从期待可能性的角度来看, 其辅助持有毒品的行为也应当得到宽宥 (当然, 这并不是说如果李某帮助张某实施了持有毒品之外的涉毒犯罪行为也值得原谅) 。因此, 即便其帮助张某将毒品放到自己包内, 也不能武断地认为其积极、主动持有毒品。

3. 基本没有实施其他关联犯罪可能性的辅助持有, 不应认定为刑法意义上的“持有”。

刑法规定的持有型犯罪还有一个重要特点, 即行为人持有相关物品、财产极有可能再实施关联犯罪, 或所持有的物品、财产系关联犯罪而产生。例如, 国家工作人员巨额财产来源不明, 极有可能是利用职务便利所获;又如非法持有假币, 极有可能实施使用假币等关联犯罪, 或者所持假币极有可能系非法制造、运输假币而来。就毒品犯罪案件来看, 司法实践基本上形成了共识, 即在认定制造、贩卖、运输毒品等较重的罪名证据不充分的情况下, “退而求其次”认定非法持有毒品罪。这从2000年、2008年、2015年先后发布的全国法院或全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要关于罪名认定问题的相关表述即可看出。由此观之, 本案中李某只吸毒, 本身不贩毒, 也不知道张某贩毒。李某在深夜辅助张某持有毒品短短数小时里, 其基本没有实施其他关联犯罪的可能性。因此, 在这种情况下, 认定非法持有毒品罪, 应当更加慎重。

4. 辅助持有有别于共同持有犯罪之从犯。

基于物品所有人授意或无因管理而持有刑法禁止持有的物品, 不能一律认定为共同持有犯罪。若主观上明确认可, 客观上积极实施保管、藏匿、储存等行为, 没有证据证明行为人明知或参与物品所有人实施其他关联犯罪, 则可认定为持有型犯罪的共犯。若在共同犯罪中起次要或辅助作用, 可以认定为从犯。相反, 若主观上没有强烈的持有意愿甚至表示反对, 行为人主观上缺乏与物品所有人共同持有的意思联络, 只因情况特殊 (如本案中, 物品实际所有人张某处于熟睡之中) 而暂时持有, 也基本没有实施其他关联犯罪的可能性, 则不应当以持有犯罪的共犯论处。当然, 也不能“退而求轻”认定从犯。

同时, 需要特别注意的是, 本案若以非法持有毒品罪论处, 在不认定为从犯的情况下, 李某最低会被判处七年有期徒刑。但结合其主观恶性、行为的社会危害性来看, 如此量刑明显不合情理。情理与法理是相通的, 《刑法》第五条规定的“罪刑相适应原则”是对刑法分则每一个罪名量刑的指导和限制。当我们在处理具体案件时, 发现按照一般经验和认识得出的结论明显与情理、法理相悖, 则有必要结合刑法总则来反思我们既有的认识、判断是否正确。对《刑法》第三百四十八条非法持有毒品罪之“持有”的认识亦然。

参考文献

[1]张明楷.刑法的基本立场[M].中国法制出版社, 2002年.

[2]陈正云.持有犯罪研究[M].中国方正出版社, 2004年.

[3]冯亚东.试论刑法中的持有型犯罪[J].中国刑事法杂志, 2000年第1期.

[4]程宗璋.论持有型犯罪之主观罪过[J].法学研究, 2001年第1期.

[5]关福金.持有型犯罪研究[D].北京大学博士论文, 2001年第16页.

非法持有毒品罪的辩护词 第2篇

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http://s.yingle.com 非法持有毒品罪的辩护词

如大家所知，只要行为人涉及毒品，就可能构成毒品犯罪，比如，走私、贩卖、运输、制造毒品，容留他人吸毒罪，以及非法持有毒品罪等。那么，对于非法持有毒品罪，我们辩护人应当从哪些方面为被告人辩护呢，下面，赢了网小编马上为大家说明。

辩 护 词

尊敬的审判长，审判员：

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山东颐海律师事务所接受被告人赵XX的委托，指派本所王XX、郝兴利两位律师担任其辩护人。律师接受委托后进行了阅卷，会见了被告人，并参加了庭审，在此基础上，辩护人已基本了解案件事实，现提出如下辩护意见，请合议庭予以考虑：

一、辩护人对公诉方指控被告人构成非法持有毒品罪的犯罪性质不持异议。

二、被告人具有法定从轻处罚情节。

1、根据最高院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对因“犯意引诱”实施毒品犯罪的被告人，根据罪责刑相适应原则，应当依法从轻处罚。而本案的事实是：2017年3月31日，在公安机关的监督下，被告人于X给被告人赵XX打电话说要购买冰毒，被告人赵XX于4月1日凌晨在前来送冰毒的过程中被抓获。辩护人认为，被告人赵XX的行为应当属于“犯意引诱”，应当依法从轻处罚。

2、根据最高院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(以下简称《座谈会纪要》)的规定，对因“数量引诱”实施毒品犯罪的被告人，应当依法从轻处罚。本案中，被告人因自己吸食而非法持有毒品21.7克(黄色晶体)，因犯意引诱而持有20克毒品(白

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色晶体)，属于《座谈会纪要》中的“数量引诱”，应当依法从轻处罚。

三、被告人具有酌定从轻情节。

1、本案因特情介入，被告人的犯罪行为一般都在公安机关的控制之下，毒品一般也不易流入社会，其社会危害程度大大减轻，在量刑时，应当加以考虑。

2、通过辩护人在庭审中当庭对被告人的发问，证实被告人是因身体健康原因而非法持有毒品，被告人持有毒品是为了减轻身体病痛，因此，从被告人持有毒品的原因、动机、目的等情节，都可以反映出被告人其主观恶性和社会危害性小，请求法庭酌情从轻、减轻处罚。

3、从被告人的讯问笔录可以看出，被告人对于自己的组织卖淫的犯罪事实坦白认罪;庭审中，被告人对于非法持有毒品罪的罪名也是当庭自愿认罪;根据《刑法》以及最高院印发的《人民法院最高量刑指导意见》等相关规定，被告人具有酌定从轻处罚情节。

三、被告人符合缓刑的适用条件。

《刑法》第七十二条规定“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再

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危害社会的，可以宣告缓刑。”

本案中，辩护人认为，被告人符合适用缓刑的条件：第一，依据《刑法》第三百四十八条之规定，“被告人应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”。本案中，辩护人认为，被告人非法持有毒品50克以下，应当对其处以“三年以下有期徒刑”，其量刑符合适用缓刑的标准。第二，被告人认罪态度较好，能如实供述自己的罪行，具有悔罪表现，主观恶性和社会危害性小。第三，辩护人会见被告人时，被告人表示会牢牢记住此次的教训，改过自新;同时被告人一再强调，自己的身体状况很差，恳请法庭能够从轻处罚，适用缓刑;两位辩护人也发现被告人走路时不能直腰，脸色苍白，身体状况很差。

综上，辩护人认为，被告人虽然构成非法持有毒品罪，但依据最高院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，被告人具有依法从轻处罚的情节。同时，纵观本案的全部案情，被告人也具有酌定从轻处罚的情节。

最后，辩护人希望合议庭本着实事求是的原则，本着法治教育和惩戒相结合的精神，贯彻“宽严相济”、人性化、轻缓化的刑事司法政策，对被告人从轻判处,适用缓刑。

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xxxx律师事务所 xxx律师

2017年8月5日

以上内容就是我们提供的非法持有毒品罪辩护词。从上面内容可知，该份辩护词是一份罪轻辩护词，它主要从行为人的犯罪事实、证据真实性和关联性，以及被告人是否具有其他法定从轻或减轻情节着手。如果你对此还有其他疑问，欢迎你随时来电咨询我们赢了网，我们将尽快为您具体解答。

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非法持有 第3篇

被告人陈某于2011年6月2日17时许，在北京市朝阳区化工路中洋百货门前，欲向宋某某（男，33岁，山东省人）出售发票时，被当场抓获，并从其手提袋内起获伪造的“北京市商业企业专用发票”及“北京市定额专用发票”共计1744份。经鉴定，上述发票均系伪造。赃物已被起获在案。起获发票35本，小广告26张及手机1部现在案。

二、诉辩审情况

北京市朝阳区人民检察院于2011年8月8日以被告人陈某涉嫌出售非法制造的发票罪，向北京市朝阳区人民法院提起公诉。被告人陈某及其辩护人辩称：陈某主观上没有出售的故意，是其老板负责让其进行假发票交易，他是受雇于别人，给老板送票，从老板处拿工资。北京市朝阳区人民法院认为，被告人陈某无视国法，为牟取私利，出售非法制造的发票，其行为触犯了刑律，已构成出售非法制造的发票罪，依法应予惩处。鉴于被告人陈某当庭认罪态度较好，对被告人陈某所犯出售非法制造的发票罪依法从轻处罚。判决如下：被告人陈某犯出售非法制造的发票罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币一万元。

三、法理解说

对于被告人陈某的行为如何定性，实践中存在三种观点：第一种观点认为，被告人陈某替“老板”（无法查清）送假发票给宋某的行为，符合持有伪造的发票罪的犯罪构成；第二种观点认为，被告人陈某将假发票出售给宋某的行为构成出售非法制造的发票罪；第三种观点认为，被告人陈某的行为既构成持有伪造的发票罪，又构成出售非法制造的发票罪，应当数罪并罚。

笔者同意第二种观点，认为被告人陈某将大量假发票欲出售给宋某的行为构成出售非法制造的发票罪。理由如下：

（一）被告人陈某的行为符合出售非法制造的发票罪的犯罪构成

《刑法修正案（八）》将持有伪造的发票罪予以立法的目的是对于那些当场查获非法持有伪造的发票的行为，如果没有足够的证据证实行为人实施了其他发票类犯罪的行为，且非法持有人拒不说明非法持有伪造的发票的目的，司法机关又无法查实，这种情况下一般以持有伪造的发票罪论处。凡是能够查清行为人持有的伪造的发票的来源与去向，且有证据证明的，都应以相应的发票犯罪进行处理，而不能简单的认定为持有伪造的发票罪。具体到本案中：

首先，被告人陈某达到了刑事责任年龄，具有完全的刑事责任能力，符合出售非法制造的发票罪的主体要求。

其次，被告人陈某主观上具有“出售”非法制造的发票的故意。具体到案件本身，公安机关根据举报人宋某提供的线索，顺利将正欲出售假发票的被告人陈某抓获，并当场起获了伪造的发票1744份，从被告人陈某的暂住地内起获了贩卖发票的小广告，广告上的电话号码系被告人陈某所使用的电话号码。被告人陈某始终供称其持有的假发票是其“老板”让他送给客户的，他只负责运送和交易，其本人不具有贩卖的故意。根据证人宋某证言，能够证实宋某通过小广告电话联系被告人并约定了进行假发票交易的价格、数量及交易地点，后宋某报警并按警方指示到达约定交易地点与被告人进行交易；民警丁轩、赵铮的证言，能够证实在接到宋某报警后，其二人到案发现场将正在进行假发票交易但交易尚未完成的被告人陈某予以抓获；鉴定结论，证实了被告人陈某所持有的发票系伪造的发票。虽然被告人陈某辩称，其老板负责让其进行假发票交易，但其又无法提供“老板”的联系方式和具体住址，根据现有证据无法查找到其所称的“老板”，该细节无法予以核实。证人宋某证言、民警证言、鉴定结论、起获的小广告及涉案手机的通话记录等证据之间能够相互印证，证实被告人陈某在公共场所散发贩卖假发票的小广告，主观上已经具有出售非法制造的发票的目的。即使被告人陈某所供述的“老板”真实存在，被告人陈某受“老板”指使，将假发票卖与证人宋某，其行为也属于一种“居间”行为，与伪造的发票犯罪中居间行为具有相同的性质，对于这种居间的贩卖行为，仍能认定被告人陈某具有出售非法制造的发票的主观意图。

再次，被告人陈某实施了出售非法制造的发票的行为。根据被告人陈某供述，其到约定地点后提着装假发票的袋子上了对方轿车的后排座，其拿出一本手写的假发票给了对方，正在拿第二本时被警察当场抓获。被告人陈某的上述出售假发票的行为有在案证人宋某证言与民警丁轩、赵铮的证言及鉴定结论等证据为证。虽然被告人陈某的交易行为并没有完成，但其已经实施了向他人出售非法制造的发票的行为，且假发票数量有1744份。根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第66条的规定：“非法制造、出售非法制造的发票案，伪造、擅自制造或者出售伪造、擅自制造的不具有骗取出口退税、抵扣税款功能的普通发票一百份以上或者票面额累计在四十万元以上的，应予立案追诉。”被告人陈某的行为已经达到了立案追诉的标准。

最后，被告人陈某向他人出售假发票的行为，侵犯了国家的发票管理制度，侵犯了正常的社会主义市场经济秩序。

综上，被告人陈某的行为完全符合出售非法制造的发票罪的犯罪构成。

（二）被告人陈某向他人出售非法制造的发票的行为不应以出售非法制造的发票罪和持有伪造的发票罪数罪并罚

《刑法修正案（八）》将持有伪造的发票行为入罪后，理论界对于既持有伪造的发票又进行出售的行为如何定性出现了以持有伪造的发票罪和出售非法制造的发票罪数罪并罚观点。笔者认为，数罪并罚既违背罪刑法定原则，不符合我国刑法将“持有”入罪的立法目的，又违背了罪刑相适应原则，有双重评价之嫌。

通观我国现行刑法法规关于持有型犯罪的相关规定，不难发现，持有性犯罪总是以相同的犯罪对象在各该条款或在前后有关条款中形成一个上下有衔接关系的罪名群，如非法持有伪造的发票罪与走私、运输、贩卖、制造伪造的发票罪等。参照伪造的发票犯罪的相关司法解释，当无法证实行为人实施了贩卖等其他伪造的发票犯罪时，行为人持有的数量达到《刑法》第348条的规定，以非法持有伪造的发票罪定罪处罚，如果有足够的证据证实行为人实施了贩卖等其他伪造的发票犯罪，则以其具体实施的伪造的发票犯罪定罪量刑。实际上，就是因为“持有”国家不允许的管制物品等行为本身具有一定的抽象或者现实的客观危险性，给社会秩序和安全造成潜在的威胁，且持有行为在很大程度上往往与其他犯罪行为相关联，所以刑法将持有行为入罪。创立持有型犯罪的目的，就是想通过惩罚早期预备行为来防止严重犯罪的发生，把犯罪消灭在萌芽状态。

非法持有 第4篇

一、非法持有枪支、弹药罪概述

我国《刑法》规定:违反枪支管理规定, 非法持有、私藏枪支、弹药的, 处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的, 处三年以上七年以下有期徒刑。非法持有是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员, 违反枪支管理法律、法规, 擅自持有枪支、弹药的行为。

非法持有枪支、弹药罪中的持有行为, 从其犯罪本质角度来看, 其持有枪支、弹药的行为本身就是对整个社会潜在的威胁。有学者认为“枪支的本质特征是必须具备杀伤力”。笔者认为“杀伤力”是所有棍棒、刀具、枪支的共有特征, 甚至在一定情况下树枝、石子也可以成为凶器, 对他人造成一定的伤害。

枪支、弹药的本质危险相较于其他棍棒、刀具的杀伤力, 是远距离的威慑力。在日常生活中, 无论枪支能否击发, 任何有正常认知能力的人只要被他人用枪支威胁着都会屈服, 实际上也并不需要拿枪顶着身体。通常情况下, 只要在枪支可击发的范围内, 人们都会屈服, 甚至是枪状物都具有相同的威慑力。

非法持有枪支、弹药罪是持有型犯罪中较为典型的代表, 除此之外, 我国《刑法》还规定有持有假币罪、非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪和非法持有毒品罪等。通过对非法持有枪支、弹药罪进行分析, 可以归纳出持有型犯罪追究的是对特定物品的支配状况, 既国家严格管理流通、使用的物品。

二、非法持有枪支、弹药罪的立法机能的选择

从立法角度分析非法持有枪支、弹药罪的设立, 是在现有证据不能证明行为人的行为构成相关犯罪的情况下, 为保证不放纵犯罪, 而设立的类似于兜底条款。非法持有毒品罪的设立, 是基于遏制枪弹扩散、有效打击依然严峻的涉枪犯罪需求。在司法实践中, 侦查机关工作过程中有时会遇到不能够证明案件当事人持有的枪支、弹药是否系走私、贩卖、违法制造等情形, 而行为人自己拒不供认犯罪事实的情况, 如果以无罪的结果处理, 往往会导致放纵犯罪。因此为尽可能地将与枪支、弹药有关的人员绳之以法, 特别规定非法持有枪支、弹药刑法罪名, 以有力的打击此类犯罪行为。

持有型犯罪规定的目的是禁止控制这些物品 (假币、毒品、枪支和弹药等) , 防止这些物品流入社会可能产生的消极后果。持有型罪名处于堵漏条款的地位, 是立法涉及的一个补充性类型罪名, 持有型罪名不能滥用。持有型罪名的适用范围应当仅限于在经过各种方式侦查后, 仍然不能够查明相关犯罪行为的情况时候才能例外的适用。

可以认为的是持有型罪名的设立, 是基于刑法的社会属性而考量的, 充分的体现了刑法的社会效果。持有型罪名应当是在排除其特定物品的上游行为构成其他相关犯罪之后, 而适用的一个罪名。持有型犯罪不同于传统刑法理论所讲的作为犯罪与不作为犯罪, 它是一种独特的犯罪类别, 即一经对特定物品的持有就会触犯刑法。

持有型罪名在实际司法中能起到一个堵截犯罪的功效。当事人持有这些特定的物品往往是更为严重的上游犯罪的结果、延续, 只是侦查机关通过现有证据等无法证明其犯罪, 避免了严重犯罪行为的继续。另外, 持有型罪名的设立也体现了刑法的社会防卫功能。为保证不给社会秩序带来威胁, 对具有社会危害性的特定物品持有的行为进行否定。

三、非法持有枪支、弹药罪的刑罚规范

实践中, 在确实无法证明其持有的枪弹的来源、取向或者持有目的, 无法按照可能关联的犯罪追究其刑事责任, 为保证不放纵犯罪, 才能适用非法持有枪支、弹药罪。

枪支、弹药的来源不同, 体现了行为人的主观态度不同, 从而具有不同的社会危害性。来源于继承、受赠、捡拾、代人保管等途径的枪支、弹药, 一般以非法持有论处, 而不是以非法存储论。通常情况下, 来源于继承、受赠、捡拾、代人保管的枪弹, 其行为不具有惩罚性, 如行为人通过上述途径刚刚得到枪弹时, 立即上缴政府相关部门时, 则不会触犯法律。之所以不宜以非法存储论, 是因为非法存储的法定刑较重, 而行为人持有枪弹的主观恶性相对较小, 社会危害性较小, 故以非法持有枪支、弹药罪更为适宜。

当然, 枪弹来源于行为人自己非法制造、买卖、运输、盗窃等所来, 则应按照非法制造、买卖、运输、盗窃枪支、弹药罪论处。行为人实施上述违法、犯罪行为时, 控制、支配枪支、弹药的行为与先行为难以分离, 故其持有枪支、弹药的行为属其违法、犯罪行为的一部分, 不应当单独定非法持有枪支、弹药罪。

司法实践中, 假枪支、弹药的涉枪案件也时有发生。对于持有假枪弹的行为, 应当从行为明知是假枪弹与不知是假枪弹分析。对于明知是假枪弹而持有的, 如果经查证不能查清行为持有假枪弹的来源、用途以及其他犯罪行为的, 则不以犯罪论处。对于完全不知是假枪弹而以为是真枪弹非法持有的, 目前有两种不同的看法:一种认为不构成犯罪, 因为持有的是假枪弹, 作为犯罪对象的枪弹根本不存在, 构成非法持有枪支、弹药罪的条件不存在, 故不以犯罪论处;另一种则认为构成非法持有枪支、弹药罪, 因为行为人误把假枪弹当成真的枪弹予以持有, 其错误的认识并不影响行为客体的性质, 不影响行为人对危害结果的预见, 对行为的罪过心理没有影响。

笔者相较赞成后者, 认为行为人不知是假枪弹而予以持有的, 则应当按照非法持有有枪支、弹药罪未遂论处。行为人对于其持有的“枪弹”已经着手实施, 但是由于犯罪嫌疑人意志以外的原因未能达到法律规定的程度, 误把假枪弹当成真枪弹持有, 未能完成犯罪, 按照刑法理论的要求, 应视为犯罪未遂。

非法持有枪支、弹药罪的设立无疑强化了我国刑法惩治枪弹犯罪的功能, 但刑事司法学界仍然对其持有怀疑态度, 认为:持有型罪名容易养成司法人员的懒惰型, 鉴于其罪的证明程度相对较低, 导致司法人员的证据调查、审查、审理相对较易, 从而削弱了刑法的打击力度;另外能为司法腐败提供可能性, 实践中难以排除部分司法人员出于不正当的目的, 而对案件不继续工作, 适用非法持有罪名。的确, 这些问题是难以避免的;而总体上看, 非法持有枪支、弹药罪在立法上仍是利大于弊的。无论该罪在威慑枪支犯罪、抑制枪弹的流通扩散上, 还是在打击力度、预防功能上, 都发挥了不可估量的作用。

参考文献

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